我國作為世界第一造船大國，出口船舶占總量的90%以上，造船三大指標(biāo)以載重噸計國際市場份額均超40%。新冠疫情以及防控措施，為造船業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)帶來一定影響。如何應(yīng)對疫情帶來的建造延期，成為船廠最為關(guān)心的問題。

1、審查合同中的“不可抗力”條款

一方面，船企在考慮某一事件是否能夠滿足造船合同中的“不可抗力”條款或“延期”條款時，應(yīng)優(yōu)先考慮該類事件是否已經(jīng)列明于條款中。昨天的相關(guān)文章中所對比的不同國際造船合同格式條款中均將“epidemic”或“quarantine”等事件列入“延誤原因”。

另一方面，如在“不可抗力”條款外，另行約定判斷標(biāo)準(zhǔn)(如Norwegian格式)或約定“一般用語(general words)”，則建造方也可依賴這類條款主張如流行病或防疫隔離措施構(gòu)成了合同約定的“不可抗力”。

最后，也是非常重要的一點(diǎn)，建造方不應(yīng)忽略可延長的期限是合約中的“不可抗力”事件所導(dǎo)致船舶建造或交付船舶的延誤時間，故建造方僅主張不可抗力事件本身的持續(xù)期間不足以援引這類條款下的權(quán)利，還須證明由此導(dǎo)致“船舶建造或交付船舶”的延誤時間。

2、依據(jù)合同要求發(fā)送通知

前幾天相關(guān)文章所列舉的多份國際造船合同格式均對“不可抗力”條款約定了通知的要求。雖部分合同格式并未明確規(guī)定發(fā)出“不可抗力”事件的通知是援引條款的前提，但一般認(rèn)為，“不可抗力”通知的發(fā)出是建造方可依賴“可允許延誤”延長交船期限的前提條件。因?yàn)檫@類要求是為使買方能夠有機(jī)會及時調(diào)查相關(guān)延誤情況，并在必要時質(zhì)疑建造方的主張。而通知的期限也尤為重要，因?yàn)檫@可以使當(dāng)事人能夠準(zhǔn)確計算出建造方所主張的對交船日期的延長時間，以便能使買方準(zhǔn)確計算可取消合約的日期。英國法院在有關(guān)案件中認(rèn)為，這類通知期限的條文對于不可抗力條款是一種條件(condition)，且“主張‘不可抗力’延期一般應(yīng)以建造方及時發(fā)出有關(guān)其所依賴的事件的通知為條件(the right to claim ‘force majeure’ extensions should normally be held conditional upon the builder giving timely notices of the events on which he seeks to rely)”。Newbuildcon 2007、Norwegian 2000等合同格式則更是明確了按約定發(fā)送不可抗力通知是援引“不可抗力”條款的前提條件。

實(shí)踐中，造船企業(yè)因受種種因素影響，常出現(xiàn)未按合同要求發(fā)出通知的情況，這將會影響建造方援引不可抗力事件以延長交船期的權(quán)利，會使建造方在后續(xù)爭議解決過程中處于非常被動的地位。

3、搜集并保存疫情及防控措施影響的相關(guān)證據(jù)

作為主張“可允許延誤”存在的一方，建造方需要承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，需要證明不可抗力事件的存在以及帶來的延誤事實(shí)。

在新冠病毒疫情發(fā)生后，近日中國貿(mào)促會及各地分會也已經(jīng)簽發(fā)了相關(guān)的“不可抗力證明”。從法律角度，該證明在個案中的證明力需具體分析。如合同條款中明確約定主張不可抗力的一方需要提供此類證明，則主張方就有義務(wù)將此類證明作為證據(jù)。

不過，值得注意的是，本文所比較的國際船舶建造合同格式的條款均未對建造方用以證明不可抗力事件的證據(jù)做出具體規(guī)定，也未約定以特定機(jī)構(gòu)簽發(fā)的“不可抗力證明”作為發(fā)送“不可抗力通知”的前提條件。因此，建造方若主張?jiān)安豢煽沽l款”，則在向買方按合同約定要求發(fā)出通知外，還需要準(zhǔn)備相關(guān)證據(jù)，尤其證明不可抗力事由所造成的延誤。

一般來說，這類證據(jù)可以包括：

(1)權(quán)威性新聞媒體對相關(guān)事件的報道；(2)政府當(dāng)局因不可抗力事件(如疫情發(fā)生)而采取的措施(如封閉交通、隔離等)；(3)合同的相關(guān)履行受到影響的證據(jù)(如分包商無法供貨、供應(yīng)商無法提供物料用于生產(chǎn)等)；(4)因?yàn)椴豢煽沽κ录挠绊懰鶐韺?shí)際的延誤時間；(5)其他能夠證明相關(guān)事實(shí)的證據(jù)。

上述第(4)項(xiàng)對于船舶建造行業(yè)以及其他建設(shè)、工程行業(yè)來說尤其重要。在很多情況下，由于工程計劃本身的復(fù)雜性，需要通過“關(guān)鍵路徑分析(critical path analysis)”來證明某一個不可抗力事件會最終影響到船舶的整個建造時間或交船的時間。一般情況下，如果建造方?jīng)]有對建造工程的路徑進(jìn)行詳細(xì)記錄和管理并保留相關(guān)工程時間因不可抗力事件的發(fā)生和影響而帶來的延誤，那么，在事后重新開始分析的難度將會比較大，且對于復(fù)雜、時間跨度大的項(xiàng)目尤為如此。因此，建造方主張“不可抗力”條款后將承擔(dān)的舉證責(zé)任是不能忽視的，務(wù)必應(yīng)充分準(zhǔn)備。

4、關(guān)注買方是否存在履約延誤

國際造船合同中的“不可抗力”條款(或“延誤條款”)一般僅針對建造方的交船時間的延長，而其中所約定的“不可抗力”事件在合約條文中并不針對買方(船東)履行合同的延期。因此，從邏輯上，建造方援引“不可抗力”事件未必可以產(chǎn)生延長合同相對方履行期限的效果。

如果沒有特別約定，買方在合同履行中也可能存在延誤，如提供供應(yīng)品(Buyers’ Supplies)、延遲審圖等，這類延誤發(fā)生也會給建造方帶來相應(yīng)的保護(hù)性權(quán)利 。但根據(jù)造船合同“不可抗力”條款，一般買方并不能依賴“不可抗力”為買方履行的延誤主張合同下的抗辯。因此，建造方在尋求依據(jù)造船合同“不可抗力”條款延長交船時間的同時，也應(yīng)關(guān)注買方是否存在履行延誤，并根據(jù)合同條款合理主張權(quán)利。

5、結(jié)論

目前新冠病毒疫情對很多行業(yè)的影響明顯，雖然“流行病”和“檢疫隔離”一般情況下屬于國際造船合同中“不可抗力延誤”的事由，但國內(nèi)船舶建造企業(yè)仍不能對交船期限延長問題掉以輕心，務(wù)必對可能導(dǎo)致的商業(yè)風(fēng)險做好事實(shí)、技術(shù)和法律方面的應(yīng)對，并應(yīng)注意國際造船合同中的“不可抗力(Force Majeure)”條款與《合同法》下“不可抗力”規(guī)則存在的明顯差異。造船企業(yè)在疫情期間若欲援引造船合同中的“Force Majeure”條款主張延期，應(yīng)遵循所訂立條款的延期理由和程序提出，避免以中國法下的“不可抗力”觀點(diǎn)去“錯誤”理解造船合同中的條文，并建議造船企業(yè)在主張“不可抗力延期”的同時應(yīng)積極搜集和保存相關(guān)證據(jù)，同時不應(yīng)忽視“不可抗力”給合同相對方的影響。